ЛИСТ 16.03.2010 N 2604/6/10-1015/872 Про надання роз'яснення

ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА АДМIНIСТРАЦIЯ УКРАЇНИ

ЛИСТ
16.03.2010 N 2604/6/10-1015/872

<...>

Про надання роз'яснення

Державна податкова адмiнiстрацiя України, розглянувши Ваш запит вiд 11.02.2010 N 108 стосовно окремих питань, що виникають у процесi виконання вимог постанови Кабiнету Мiнiстрiв України вiд 27 сiчня 2010 року N 86 ( "Про надання податкових та iнших роз'яснень" (далi - постанова N 86), що набрала чинностi 12.02.2010 року, у межах компетенцiї, повiдомляє наступне.

Нормами постанови N 86 зобов'язано ДПА України надавати податковi роз'яснення платникам податкiв, зборiв (обов'язкових платежiв), iншим заiнтересованим особам щодо офiцiйного розумiння окремих положень законодавства виключно у виглядi узагальнюючих податкових роз'яснень та роз'яснень iнших органiв, визначених статтею 2 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платникiв податкiв перед бюджетами та державними цiльовими фондами" ( 2181-14 ), iз затвердженням їх наказами вiдповiдних контролюючих органiв.

Згiдно Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платникiв податкiв перед бюджетами та державними цiльовими фондами" ( 2181-14 ) (далi - Закон 2181) центральний (керiвний) орган контролюючого органу проводить перiодичне узагальнення податкових питань, що стосуються значної кiлькостi платникiв податкiв або значної суми податкових зобов'язань, та затверджує узагальнюючi податковi роз'яснення (пп. "е" пп. 4.2.2 ст. 4). Такi узагальнюючi податковi роз'яснення затверджуються наказом.

Платник податкiв має право безоплатно отримати будь-яке податкове роз'яснення, у тому числi надане iншому платнику податкiв з питання, що розглядається (iз дотриманням правил комерцiйної або банкiвської таємницi), у строки, передбаченi для надання вiдповiдi на звернення громадян до органiв державної влади, встановленi законом.

Частиною першою статтi 19 Конституцiї України ( 254к/96-ВР ) встановлено, що правовий порядок в Українi ґрунтується на засадах, вiдповiдно до яких нiхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Пiдпунктом "г" пiдпункту 4.4.2 пункту 4.4 статтi 4 Закону 2181 встановлено, що податкове роз'яснення є оприлюдненням офiцiйного розумiння окремих положень податкового законодавства контролюючими органами у межах їх компетенцiї, яке використовується при обґрунтуваннi їх рiшень пiд час проведення апеляцiйних процедур. Податковими роз'ясненнями вважаються будь-якi вiдповiдi контролюючого органу на запити зацiкавлених осiб з питань оподаткування.

Однак згiдно Закону 2181 податковими роз'ясненнями вважаються i будь-якi вiдповiдi (з питань оподаткування) податкового органу.

З огляду на наведене, слiд розмежувати iндивiдуальнi податковi роз'яснення (iншi листи ДПА України) та узагальнюючi податковi роз'яснення. Згiдно з абзацом 2 статтi 19 Конституцiї України ( 254к/96-ВР ) органи державної влади та органи мiсцевого самоврядування, їх посадовi особи зобов'язанi дiяти лише на пiдставi, в межах повноважень та у спосiб, що передбаченi Конституцiєю та законами України.

Конституцiя України як правовий акт з найвищою юридичною силою, закрiплюючи принцип верховенства права (стаття 8 Конституцiї України) ( 254к/96-ВР ), послiдовно проводить принцип верховенства закону у системi нормативно-правових актiв.

Визначення поняття "верховенства права" викладено в абзацi другому пiдпункту 4.1 пункту 4 мотивувальної частини Рiшення Конституцiйного Суду України вiд 2 листопада 2004 року N 15-рп/2004: "Верховенство права - це панування права в суспiльствi. Верховенство права вимагає вiд держави його втiлення у правотворчу та правозастосовну дiяльнiсть, зокрема у закони, якi за своїм змiстом мають бути проникнутi передусiм iдеями соцiальної справедливостi, свободи, рiвностi тощо".

У частинi першiй статтi 92 Основного Закону України ( 254к/96-ВР ) закрiплено принцип прiоритету (верховенства) закону в системi iнших нормативно-правових актiв, за допомогою якого здiйснюється правове регулювання найважливiших суспiльних вiдносин. Перелiк питань, що мають регулюватися виключно законами України, передбачений цiєю нормою, має iмперативний характер, а це означає, що всi рiшення щодо них повиннi прийматися у формi закону. До них належать, зокрема, органiзацiя i порядок дiяльностi Верховної Ради України, статус народних депутатiв України (пункт 21); органiзацiя i дiяльнiсть органiв виконавчої влади, основи державної служби (пункт 12); судоустрiй, судочинство, статус суддiв (пункт 14).

У такий спосiб Конституцiя України ( 254к/96-ВР ) встановила, що лише Верховна Рада України у вiдповiдному законi має право визначати органiзацiю i порядок дiяльностi органiв законодавчої, виконавчої, судової влади та статус їх посадових осiб (Рiшення Конституцiйного Суду України вiд 1 квiтня 2008 року N 4-рп/2008).

Логiчним є те, що й iншими нормами Конституцiї України ( 254к/96-ВР ) передбачено однаковi правовi пiдходи до нормативного механiзму врегулювання порядку органiзацiї i дiяльностi органiв державної влади, їх посадових осiб. Так, органiзацiя, повноваження i порядок дiяльностi Кабiнету Мiнiстрiв України, iнших центральних та мiсцевих органiв виконавчої влади визначаються Конституцiєю i законами України (частина друга статтi 120).

Щодо питання, чи мають бути обов'язковими для врахування у роботi податковi роз'яснення, наданi пiсля набрання чинностi постановою N 86, але не затвердженi вiдповiдними наказами, повiдомляємо таке.

Пунктом 4 статтi 8 роздiлу II Закону України вiд 04.12.90 N 509-XII "Про державну податкову службу в Українi" встановлено, що Державна податкова адмiнiстрацiя України в порядку, встановленому законом, надає податковi роз'яснення, органiзовує виконання цiєї роботи органами державної податкової служби.

Вiдповiдно до приписiв статтi 4 Закону 2181 податкове роз'яснення є оприлюдненням офiцiйного розумiння окремих положень податкового законодавства, яке використовується при обґрунтуваннi їх рiшень пiд час проведення апеляцiйних процедур i ним вважаються будь-якi вiдповiдi контролюючого органу на запити зацiкавлених осiб з питань оподаткування.

Аналогiчнi норми мiстяться у Порядку надання податкових роз'яснень, затвердженому постановою КМ України вiд 16.05.2001 N 494 (далi - постанова N 494). Положеннями постанови N 494 установлено, що податковi роз'яснення застосовуються протягом термiну дiї вiдповiдної норми податкового законодавства.

Приймаючи до уваги те, що норми закону мають прiоритет перед iншими нормативно-правовими актами, а також те, що абзацом третiм постанови N 86 визначено, що виключно у виглядi узагальнюючих податкових роз'яснень мають надаватися тiльки податковi роз'яснення та роз'яснення з питань загальнообов'язкового державного соцiального страхування щодо офiцiйного розумiння окремих положень законодавства, то положення останньої на будь-якi вiдповiдi органу ДПС на запити зацiкавлених осiб з питань оподаткування, на нашу думку, не поширюються.

З огляду на наведене, а також те, що до органiв державної податкової служби України надходять запити вiд заiнтересованих осiб стосовно застосування положень постанови N 86, ДПА України, враховуючи приписи частини першої статтi 58 Конституцiї України ( 254к/96-ВР ), згiдно якої закони та iншi нормативно-правовi акти не мають зворотної дiї в часi, крiм випадкiв, коли вони пом'якшують або скасовують вiдповiдальнiсть особи, звернулась iз запитами до Мiнiстерства юстицiї України та Комiтету з питань податкової та митної полiтики Верховної Ради України щодо висловлення позицiї стосовно того, яким нормативним актом користуватись при наданнi iндивiдуальних податкових i узагальнюючих податкових роз'яснень (Законом N 2181 чи постановою N 86).

При отриманнi позицiї узгодженої вказаних органiв державної влади Вас буде повiдомлено додатково.

Заступник Голови Н.I.Рубан